Por Milton Springut - Publicados. por luxurydaily.com 17 de fevereiro de 2021
A Organização Mundial da Propriedade Intelectual (WIPO) analisa vários segredos comerciais usados na indústria da moda.
Os segredos comerciais são uma das quatro grandes formas reconhecidas de propriedade intelectual.
No entanto, muitas empresas de artigos de moda e luxo negligenciam essa proteção, percebendo que a lei de segredo comercial só se aplica a empresas envolvidas em negócios voltados para a tecnologia. Isso é um equívoco.
A proteção de segredos comerciais pode ser inestimável para muitas empresas, incluindo empresas de moda e artigos de luxo.
Neste artigo, examinamos os fundamentos da lei de segredo comercial: o que se qualifica como segredo comercial, que tipo de proteção pode ser obtido, que medidas uma empresa pode tomar para garantir a proteção e quais remédios estão disponíveis se um segredo comercial for roubado.
O que é um segredo comercial?
A Lei de Defesa dos Segredos Comerciais (DTSA), aprovada em 2016, fornece um recurso civil federal para o roubo de segredos comerciais. A lei protege amplamente os segredos comerciais, que até então eram protegidos apenas por leis estaduais.
Uma revisão de suas disposições é uma boa maneira de entender os fundamentos da lei de segredo comercial.
A definição de segredo comercial inclui amplamente qualquer informação financeira, comercial, científica, técnica, econômica ou de engenharia, se duas condições forem atendidas:
- O proprietário tomou medidas razoáveis para manter essas informações em segredo
- A informação deriva valor econômico independente de não ser de conhecimento geral ou verificável por outros que poderiam obter valor ao conhecê-la
Sempre que uma empresa ganha uma vantagem competitiva com o sigilo de suas informações e toma “medidas razoáveis” para manter as informações em segredo, então ela possui um segredo comercial. Isso abrange muitos tipos de informações que uma empresa pode usar.
Embora isso inclua informações técnicas secretas – a fórmula secreta da Coca-Cola é provavelmente um dos segredos comerciais mais famosos – alguns exemplos comuns de segredos comerciais que as empresas de moda podem possuir incluem:
- Listas e preferências de clientes
- Identidades dos principais fornecedores
- Marketing e outras estratégias de negócios
- Métodos de fabricação e design
- Métodos de pesquisa
- Novos designs para a próxima temporada
- Know-how negativo – o que os métodos fazem não
Um relatório da Organização Mundial da Propriedade Intelectual (WIPO) analisa vários segredos comerciais usados na indústria da moda e dá um exemplo:
A rede espanhola de varejo de moda, Zara, usa um sistema proprietário de tecnologia da informação (TI) para reduzir seu ciclo de produção – ou seja, o tempo desde a identificação de uma nova tendência até a entrega do produto acabado – para apenas 30 dias. A maioria de seus concorrentes leva de 4 a 12 meses. A empresa recebe diariamente e-mails de gerentes de loja sinalizando novas tendências, tecidos e cortes, a partir dos quais seus designers preparam rapidamente novos estilos. O tecido selecionado é imediatamente cortado em uma instalação automatizada e enviado para as oficinas. Um sistema de distribuição de alta tecnologia, com cerca de 200 quilômetros de pistas subterrâneas e mais de 400 calhas, garante que as peças prontas sejam embarcadas e cheguem às lojas em até 48 horas.
Os segredos comerciais podem incluir informações temporariamente secretas. Suponha que uma empresa de artigos de luxo tenha planos de lançar novos designs na próxima temporada. Antes de serem divulgados, pode haver um valor considerável para a empresa em manter seu sigilo e manter os concorrentes no escuro.
É verdade que a proteção do segredo comercial será perdida assim que os novos designs forem lançados. Mas, até lá, os novos projetos gozariam de proteção de segredo comercial – e a empresa ganharia o valor do tempo de espera no projeto, produção e, em seguida, introdução dos novos projetos.
Esforços razoáveis
É fundamental para manter a proteção dos segredos comerciais que a empresa tenha tomado “medidas razoáveis” para manter essas informações em segredo.
Uma etapa crítica a ser implementada são os acordos com os atores a quem os segredos são revelados, exigindo que eles mantenham a confidencialidade. Mais proeminentemente, isso inclui funcionários.
A grande maioria dos casos de segredo comercial envolve funcionários que “pulam do barco” para um concorrente e obtêm informações valiosas. Acordos com esses funcionários devem estar em vigor, estabelecendo o dever de manter os segredos comerciais e informações confidenciais da empresa.
Acordos com outros atores também são importantes. As empresas geralmente têm vendedores, fornecedores, despachantes e outros como parte de seus negócios. Se as informações de segredo comercial forem reveladas a esses atores como parte do relacionamento comercial, os acordos contratuais para manter o sigilo são obrigatórios.
A segurança cibernética é outra área crítica em que “medidas razoáveis” devem ser tomadas.
Praticamente todas as informações comerciais hoje residem em sistemas de computador. Isso significa que, para manter a proteção do segredo comercial de tais informações, esforços razoáveis devem ser feitos para mantê-las seguras.
Em alguns casos, os tribunais rejeitaram reivindicações de segredo comercial porque os esforços de segurança cibernética do proprietário eram inadequados.
Entre outras coisas a considerar ao avaliar a segurança cibernética:
- As informações confidenciais são fortemente protegidas por senhas?
- O acesso é limitado a funcionários-chave com “necessidade de conhecer” as informações?
- Onde está armazenada a informação? Em um servidor seguro? A nuvem?
- Se as informações estiverem sendo transmitidas por meio de comunicações por e-mail, elas são seguras? E, novamente, limitado àqueles que precisam saber? Observe o indiscriminado “responder a todos”.
- As informações residem em dispositivos portáteis, como o laptop ou smartphone de um funcionário? E se o funcionário perder isso – existe um protocolo para desabilitar o acesso remotamente e, se necessário, recuperar as informações?
Muitas empresas realizam auditorias de segredos comerciais, para que possam avaliar quais segredos comerciais possuem e quais medidas estão sendo tomadas para protegê-los. Isso geralmente se sobrepõe substancialmente às avaliações de segurança cibernética, por isso é aconselhável fazê-las ao mesmo tempo.
Segredos comerciais são apropriados indevidamente, não infringidos
O termo técnico para roubo de um segredo comercial é “apropriação indébita”, diferente de “violação”, o termo usual usado em propriedade intelectual. Isso é mais do que apenas uma diferença semântica.
Apropriação indébita significa que “meios impróprios” devem ser usados para obter as informações. “Meios impróprios” podem incluir roubo, suborno, fraude, violação ou indução de terceiros a violar um dever de confidencialidade (geralmente um funcionário), hacking de computador ou espionagem eletrônica.
A DTSA estende a apropriação indébita à aquisição de informações que se sabe que foram adquiridas por meios impróprios ou sabendo que as informações foram adquiridas com o dever de manter sigilo.
Assim, um concorrente que obtém informações de outra pessoa que sabe que usou meios impróprios é culpado de “apropriação indébita”.
O que a apropriação indébita faz não incluir, no entanto, é o desenvolvimento legítimo da mesma informação. Alguém que cria independentemente as mesmas informações não é culpado de apropriação indébita.
A apropriação indébita também não inclui “engenharia reversa”.
Se um produto é vendido ao público, um concorrente é livre para comprar amostras, analisá-las, aprender o que puder com elas e então usar essas informações para seu próprio negócio.
Da mesma forma, um concorrente pode revisar e analisar a publicidade e as promoções de uma empresa divulgadas ao público e usar o que aprender para seu próprio negócio.
Dessa forma, os segredos comerciais são mais limitados do que as patentes – alguém sempre pode desenvolver as mesmas informações de forma independente ou aprender o que puder de fontes disponíveis publicamente e, em seguida, usar isso em seus negócios.
Assim, a proteção do segredo comercial só é útil quando a informação não é facilmente aprendida sem acesso indevido ao segredo comercial.
Às vezes, a segurança cibernética pode ser útil para mostrar apropriação indébita.
Em um caso de segredo comercial movido pela Nike contra a adidas, a Nike alegou que três designers que deixaram seu emprego para trabalhar para a Adidas copiaram projetos confidenciais e documentos comerciais de seus computadores, incluindo desenhos de um tênis inédito feito para um dos atletas patrocinados pela Nike.
A Nike também alegou que os designers tentaram esconder seus rastros apagando e-mails e mensagens de texto incriminadores de seus telefones celulares e laptops de trabalho, que ela conseguiu rastrear.
Assim, a Nike foi capaz de seguir a “trilha cibernética” para documentar como os funcionários infiéis roubaram as informações secretas e depois tentaram esconder seus rastros.
Uma empresa seria aconselhada a consultar seu departamento de TI para ver se o rastreamento e software semelhante podem ser implementados para acompanhar tais crimes.
Remédios
Então, o que acontece se os segredos comerciais forem desviados? O DTSA prevê remédios extensivos.
Um tribunal pode emitir uma liminar ou liminar permanente contra o uso dos segredos comerciais. Ele pode conceder danos monetários – tanto perdas para o proprietário do segredo comercial quanto um prêmio pelos lucros indevidos obtidos pelo usurpador. Danos punitivos e honorários advocatícios também podem ser concedidos.
Um remédio que o DTSA introduziu é a apreensão de propriedade – normalmente computadores, mas também documentos – para evitar a apropriação indevida de segredos comerciais. Isso foi modelado após as disposições de apreensão da Lei de Marcas Registradas, que muitas empresas de artigos de luxo usaram para apreender produtos falsificados e registros de suas vendas de falsificadores.
Assim como as apreensões de falsificação de marca registrada, um tribunal pode ordenar isso ex parte, ou seja, sem aviso prévio para o outro lado. E, como apreensões de falsificação, o Congresso estabeleceu requisitos rigorosos que um tribunal deve encontrar antes de ordenar uma apreensão, para que as disposições não sejam abusadas.
Em casos extremos, pode-se convencer um tribunal a ordenar a apreensão de laptops e outros computadores para impedir o uso dos segredos comerciais roubados. Claro, deve-se agir rapidamente antes que as informações sejam copiadas, tornando a apreensão ineficaz.
Imunidade ao denunciante
A DTSA também promulgou imunidade de “denunciante”, uma ampla imunidade de responsabilidade para alguém que revela segredos comerciais, em sigilo, a um funcionário do governo ou advogado, e feita exclusivamente com o objetivo de relatar suspeitas de violações da lei, ou em um documento legal selado arquivo.
O Congresso também exigiu que isso fosse divulgado aos funcionários em qualquer contrato que regesse o uso de segredos comerciais. Não fazer isso limita os recursos disponíveis sob o DTSA. Portanto, as empresas devem garantir que isso esteja incluído em seus contratos de trabalho.
SEGREDOS COMERCIAIS PODEM ser tão valiosos para empresas de artigos de moda e luxo quanto outras formas de propriedade intelectual.
Os segredos comerciais são diferentes de todas as outras propriedades intelectuais, pois não há nenhum envolvimento governamental na garantia dos direitos.
As patentes são emitidas pelo Escritório de Patentes. As marcas registradas e os direitos autorais são registrados em seus respectivos órgãos governamentais. Mas os segredos comerciais são protegidos apenas por meio da devida diligência da empresa que os utiliza.
Portanto, entender como funcionam os segredos comerciais e como implementar com eficácia uma estratégia de segredo comercial é crucial para obter o valor comercial desses direitos.
Milton Springut é sócio da Springut Law PC
Milton Springut é sócio da PC da lei de Springut, Nova york. Entre em contato com ele em ms@springutlaw.com. As opiniões do Sr. Springut são exclusivamente dele.
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